关于独立董事制度的几点思考

第】８卷第２期　湖南财经高等专科学校学报　Ⅵ）【．１８　Ｎｏ．２　２００２年４月　ｄｏｎｒｎａｌ　ｏｆ　Ｈｕｎａｎ　Ｆｉｎａｎｃｉａｌ　ａｎｄ　Ｅｃｏｍｒｍ　Ｃ￣ｌｌｅｇｅ　Ａｐｒ．２００２　关于独立董事制度的几点思考　文艺　彭原　（】．２．湘潭大学国际经贸管理学院，湖南湘潭４１１１０５）　【摘　要】独立董事制度是一项被众多国家广泛采纳的公司治理机制，它在限制管理层、　提高信息披露的数量和质量、保护股东（特别是中小股东）利益等方面都有　积极的作用。在我国实施独立董事制度具有深刻的现实意义，相应的配套措　施是其发挥作用的关键。　【关键词】公司；上市公司；公司治理；独立董事　【中图分类号】ＤＦ４１１．９１　【文献标识码】Ａ　【文章编号】１００９—４１４８（２ＯＯ２）（ｒ２—００３１—０４　２０Ｏ１年８月１６日中国证监会发布《关于在　由于美国公司的股权高度分散，当时公司的高层　上市公司建立独立董事制度的指导意见》，明确　管理人员（如ＣＥＯ或行政总裁）和内部董事对　要求到２００２年６月３０日，中国境内外各上市公　董事提名产生影响，使得董事会在确定公司目标　司要完成公司章程的修改，建立独立董事制度，　及战略政策等方面无所作为，丧失了监督经营者　并就上市公司法人治理结构问题及独立董事制度　的职权，从而使经营者成了企业真正的主宰，导　的建立制定了有关规定。这标志着酝酿已久的上　致严重的“内部人控制”。其后果是公司业绩不　市公司独立董事制度已步人了实施阶段。但笔者　佳，股东利益被侵蚀　２｛）世纪７０年代美国经济　认为，在认真贯彻有关规定的同时，应该更加重　陷人困境，其中董事会的沉默和缺乏监管的管理　视独立董事制度建立过程中的一些现实问题。本　层的“控制”被认为是一个重要的影响因素。如　文就此提出几点思考，以求教于各位同仁　美国证券交易委员会（ＳＥ（、）对中央铁路公司　一、独立董事制度的由来　（Ｐｅｎｎ　Ｃｅｎｔｒａｌ　Ｒａｉｌｒｏａｄ）破产调查报告中就写道：　所谓独立董事，是除了他们的董事身份和在　“在整个公司瓦解过程中，包括股东几亿美元的　董事会中的角色之外，既不在公司内担任其他职　损失，董事会什么都没有做。　（Ｄ．Ｗｏｒｄ１９９７）。　务并领取薪水，也在公司内没有其他实质性的利　为此，独立董事作为具有独立品格的外部董事被　益关系的那一部分（而不是全部）外部董事或非　引人董事会，在完善公司治理结构方面起着重要　执行董事。…独立董事制度最早出现于美国　作用，独立董事制度作为种有效监督经营者、　（１９４０年投资公司法》，兴起于２０世纪６Ｏ一７０　防止“内部人控制”的方式逐渐形成。１９７８年６　年代。２０世纪６Ｏ年代，在世界范围内愈来愈多　月底，美国纽约股票交易所率先规定，自该年７　的研究报告揭示出董事会职能减弱的客观事实。　月１日起，凡在该所注册上市的企业其治理结构　收稿日期：２０（１２—０２—２６　怍者简介：文艺（１　９７２～　）．女，湖南益阳人湘潭太学国际经贸管理学院讲师、经济学硕士：彭原　（１　９６６～　），男，湖南湘潭人，湘潭大学国际经贸管理学院讲师、经济学硕十　维普资讯 http://www.cqvip.com

中必须设置由独立董事组成的审计委员会，其后　上市公司丑闻不断被揭露的情形下，人们发现其　他上市公司并没有收敛对股东权益的侵蚀。究其　深层次的原因，关键在于上市公司本身存在难以　马上医治的顽症，这就是他们的公司治理结构和　董事会结构存在着严重的缺陷，所有者和董事会　之间的信任委托关系被破坏。所　，许多专家学　者提出引人独立董事制度，完善公司治理结构，　让代表所有者的董事来监督执行董事，监督经理　美国股票交易所（ＡＳＥ）也做出了类似的决定。　至此，独立董事作为上市公司董事会的重要组成　部分，便成为一种正式的制度安排被确定下来。　而且许多实证研究表明，“独立董事与公司的价　值相关，具有积极的独立董事的公司比那些具有　被动的非独立董事公司运行得更好，国际机构投　资者将日益需要公司的董事会中包含越来越多的　独立非执行董事”（世界银行报告，１９９９）。　在对独立董事制度的认识上，要客观分析该　制度形成和发展及其起作用的特定环境，并对其　有效性进行客观的评价。美国公开公司的股权非　常分散，以致没有一个股东能够对公司进行有效　的控制，因此才导致内部人控制问题，独立董事　制度正是针对这一问题而建立，希望通过对董事　会这一内部机构的适当外部化，引人外部的独立　董事对内部人形成一定的监督制约力量。从某种　程度上讲，建立独立董事制度是美国在既有法律　框架制约下迫不得已的选择，它存在不足之处是　难免的。如独立董事在信息获取和时间安排上的　有效与否是制度本身的理论缺陷。　－但是，独立　董事制度在美国公司治理中，确实发挥了一定的　积极作用，这说明该制度确有符合现代公司发展　规律要求的内容，值得学习和借鉴。　二、我国建立独立董事制度的必要性　在我国的企业制度中，上市公司的董事大多　数由第一大股东派出。尤其是国有企业改成上市　公司以后，在相当长一段时间里，国家还控制着　主要的股权，甚至有的达到８０％一９０％。这种　过度集中的股权结构导致大股东事实上控制了董　事会，在董事会的人员结构上表现为内部董事人　数占绝对优势，其结果往往产生“内部人控制”。　由此引发的严重后果是董事会职能失灵、上市公　司的短期化行为以及上市公司与控股大股东之间　的不正常关联交易。譬如“猴王巨额资金被母公　司挪用”案，猴王公司１９９４年７月以来，长期　借款绐大股东使用，金额达８．９１亿元；另有　３．３亿元大金额银行借款不入账。１９９８年　来，　又为大股东提供２．４４亿元担保（数据来源于　《经济日报》２００１年９月ｌ３日《上市公司侵犯　股东权益大案》）。在这里，上市公司成为大股东　的取款机，而中小股东的利益完全被漠视。而在　３２　人员，　保护股东的利益。　有学者提出，我国上市公司的股权结构和美　国公开公司的股权结构存在本质区别，引人独立　董事制不能解决我国上市公司的“内部人控制　问题。应该注意到，虽然形成的途径不一样，但　面临的问题是类似的，我们的董事会人员结构的　内在缺陷是公司治理失效的一个关键问题。我国　上市公司的控股股东绝大多数是国有投资主体或　国有企业，而国家作为所有者对其选择的经营管　理者监督存在着不足，由于股份公司缺乏权力制　衡机制，便为大股东谋求不正当私利提供了便利　的操作平台。完善公司治理结构是建立现代企业　制度的核心，而完善公司治理结构的中心又是需　要有一个尽职高效的董事会。因此，将独立董事　制度引入我国上市公司，调整董事会成员的构成　以加强董事会的力量，对我国上市公司治理结构　的完善和规范运作有着积极的现实意义：　笔者认为，建立独立董事制度，对于企业和　股东来讲，其作用主要体现在两个方面：第一，　有利于公司决策的科学化。独立董事能利用其专　业知识和经验为公司发展提供建设性的意见，为　董事会的决策提供参考，从而有利于公司提高决　策水平，提高经营绩效。例如，一个在经营管理　上有成功经验的管理者出任公司的独立董事，将　有利于公司经营管理状况的改善；一个在某一方　面具有专长的专业人员出任公司的独立董事，则　可能有利于公司在该业务领域的拓展；一个在法　律界有声望的人士出任公司的独立董事，将有利　于公司解决现存的有关法律问题，或者避免出现　有关法律问题。　第二，改善董事会结构，完善法人治理结　构，有利于监督和约束。在股东大会上享有重要　独立投票权的独立董事与公司之间没有任何关联　交易，致力于保护中小股东的利益，最终只服务　维普资讯 http://www.cqvip.com

于企业利益的最大化。对独立董事赋予的一系列　权力、义务和责任将促使其担当起此大任，保证　公司重大决策的准确性和公开性。比如，规定独　立董事每年独立评价ＣＥＯ的业绩，对公司重大　决策和人事任免有表达否定意见的特殊权力和独　立投票权并受充分重视。比如明确规定董事会必　须成立主要由独立董事和监事会成员组成的薪金　委员会、提名委员会和审计委员会来对经理人员　的薪金、人事及经营睛况进行控制。比如规定公　有的《公司法》没有给真正意义上的独立董事以　存在的空间和条件。在美国，独立董事在董事会　中属强势群体。占董事会成员的２８，这样可以　有效实现独立董事的作用。而我国公司董事会中　独立董事在人数上不占优势，在法律上又没有被　赋予特殊表决权，属于弱势群体。目前，国内一　些企业设立独立董事其实只是一种顾问性质，有　其名而无其实，因此首先应通过立法使独立董事　的责任与权力相统一，使独立董事真正成为全体　司应保证独立董事获取信息的完整性和准确性，　股东利益的保护神。让独立董事不仅仅出于本身　否则由此造成的独立董事判断错误，公司要负全　的觉悟干事，而应通过制度、法律来保证。　部责任。再比如独立董事对全体股东负有“诚信　另一方面，已制定的法律不能有效执行，使　义务”，如果违反了“诚信义务”，任何一个股　制度流于形式　比如《公司法》规定．凡董事会　东，不管他所持股份大小，认为董事会损害了他　做错了决定，如果法院认为确实是他责任，这１　的利益，或没有实现自己原来的承诺，他都可以　时候，没有投过反对票的董事都要负责。但这个　起诉。如果董事会确实需要负法律责任，而独立　规定并没有被执行。反过来可以这样设想：如果　董事在当时的董事会决定中没有投反对票，那就　这个规定能被有效执行，那么现在被暴露出如此　必须负连带责任，包括经济赔偿。而在实际演进　多的上市公司极大侵害股东权益的局面恐怕也不　中，独立董事人选大都由相对独立的学术教育界　会出现了。而在国外，有利益机制使《公司法》　和企业界的社会知名人士优化组成，他们的人力　《证券法》必须认真执行。比如一些律师事务所　资本价值能由此进一步得以体现。这些人往往很　和中介机构时刻在关注公司的经营情况，如有异　看重自己的社会声誉。为了维护自己的声誉，他　常便可邀集股东通过法律程序来起诉董事会。所　们能不妥协于内部董事。否则，有损自身名誉，　以在国外担任独立董事还要买保险，以免受蒙蔽　得不偿失。这一系列的制度安排使独立董事面对　而出差错。而在我国，董事们似乎是“高枕无　内部董事和经理人员损害他人利益时“敢管、能　忧”，做了亏心事也丝毫没有“半夜鬼敲门”的　管、必须管”。因此，避免了内部董事　自己为　恐惧与担心。因此，要使独立董事制度真正发挥　自己评价、定酬”，制衡“内部人控制”，从而最　作用，在迫切需要制定相关法律的同时，同样迫　大限度地谋求股东利益。　切需要加大执法力度，“言必行，行必果”，独立　三、推行独立董事制度存在的问题及解决的　董事制度才不会流于形式。正如中国证监会副主　途径　席史美伦所指出的，为提高公司治理水平，需要　正因为我国与美国的公司股权结构不一样，　执行、执法、再执法。　在设计独立董事制度时就不能简单地照抄或不切　２、积极培育经理市场和独立董事市场，完　实际地完全照搬国外的做法，要充分考虑我国公　善独立董事的产出机制　司股权结构的特点及特定的股权结构带来的特殊　中国证监会在《指导意见》中规定上市公司　公司治理问题，并针对我国上市公司治理中存在　董事会成员中独立董事应占到】／３强。目前深沪　的问题对独立董事制度进行改造，制定一些必要　两市有近千家上市公司没有选定独立董事．即便　的配套规范，使引人的制度确实能够在中国特定　按每家２人计算，至少还需要两千名独立董事。　的现实环境条件下发挥作用。　而对独立董事的要求和其应具备的素质使之不能　】、加快法制建设，加大执行力度　“粗制滥造”。这将是一个巨大的人才需求缺口　独立董事要发挥积极作用，首先需要克服法　从各公司已设立独立董事的情况着　主要是聘请　律瓶颈的制约，这体现在相关法律制定的滞后和　国内一些知名的经济学家、大学教授、证券从业　已制定的法律执行不到位两个方面。一方面，现　人员担任独立董事。由于人力资源的稀缺，这些　维普资讯 http://www.cqvip.com

专家学者往往同时受聘为多家公司的独立董事，　那么，在时间和精力上恐怕很难达到证监会所要　求的“独立董事要有足够的时问和精力履行公司　董事职责”。　立在少数人的品德和觉悟的基础上，而应当建立　在科学制度的基础上，使其通过机制本身豹有效　运行来发挥良好的作用。　在机制的设计上，激励和约束的实质是相辅　相成的。一个是“正向”的，即应有足够的回报　我们在独立董事的人选上，可以借鉴美国的　做法。美国太多数公司独立董事由其他公司的经　理人员或是重要的决策代理人担任，丰富的管理　知识和经验使独立董事能较好地审视公司的重大　决策，识别管理层的利己和欺诈行为，而这是独　使作为被激励者的独立董事乐于付出最大努力，　达到所有者的利益要求；～个是“反向”的，即　玩忽职守和不称职的独立董事应能被及时发现和　淘汰。对独立董事的约束机制主要包括法律约　立董事履行职责必不可少的。而且还可以通过经　束、市场约束、股权约束和声誉约束　独立董事　理市场来约束独立董事的行为。哥尔森（１９９０）　在公司里发挥作用的动力来源之一就是声誉问　发现，因经营陷入困难而离职的公司董事，在其　题，一旦独立董事在上市公司中表现出应有的独　离职后三年内，约有２／＇３以上的人也失去其在其　立和客观，将极大地保护和提升他们的声誉，声　他公司的独立董事职位ｏ　ｃ３］就长期而言，需要积　誉将在一定程度上激励和约束独立董事去监督执　极培育经理市场和独立董事市场，形成良好的市　行董事和经理人员。在我国，个人信誉体系尚未　场选拔机制，减少选择的随意性，保证独立董事　建立，公司高管人员的社会评价体系几乎不存　的质量。在美国，有专门的机构（如美国董事协　在，这不利于独立董事职责的履行，也不利于职　会ＮＡＣＤ）为公司聘请独立董事提供服务。有志　业经理层的发育。我们可以尝试通过第三渠道支　于独立董事职位的人可在ＮＡＣＤ登记，ＮＡＣＤ　付独立董事的薪酬　完善对独立董事的特别监督　的资料库通过对公司所需独立董事的要求与候选　考核办法、建立个人信誉体系和社会评价体系等　人信息的比较，为双方提供双向选择。　措施使这些机制发挥作用。　３、打破传统观念束缚，科学地建立对独立　总之，我国上市公司股权过于集中的现象及　董事的激励与约束机制　其产生的不良后果，呼唤尽快建立独立董事制　目前对于是否该绐独立董事付酬的问题，一　度。引入独立董事制度，对于改善董事会结构，　些聘请了独立董事的上市公司和担任了独立董事　强化对内部董事及经理层的约束和监督机制，保　的专家都对有关薪金问题讳莫如深。甚至如南玻　护中小股东及其他相关者利益和保证公司的规范　科控的独立董事以“零董事”的身份出现，据称　运作，都有积极的影响。但独立董事制在我国的　一直是“分文不取”的＿４　Ｊ。似乎～沾上了“钱”　推行，面临着法律、人才、观念等方面的瓶颈制　字，独立董事的独立性就有可能受到影响。这种　约。引入独立董事制度并不是单纯地引入几个人　“谈钱色变”的心理与我们传统观念上“君子重　的问题，更重要的是要引人一种与现代市场经济　义而轻利”不无关系。这其实是不正常的。独立　相适应的新的体制和新的机制，特别是要使它能　董事同样需要激励与约束。独立董事付出了时　够适合中国国情，解决中国的特殊问题。否则．　间、精力，理所当然应取得报酬。而且独立董事　独立董事就会徒具其名、流于形式　本身的时间价值往往不菲，因此应对独立董事的　（编校：彭程甸】　付出予以回报。倘若只让其承担责任和风险，却　ｆ参考文献】　不予以激励，独立董事的积极性必然难以持久，　最终导致独立董事制的“流产”。对独立董事的　［１］胡汝银二板市场的独立董事制度［Ｍ　Ｊ　ｊＬ．ｅｇ，．：经济科学　激励机制主要包括报酬激励、股权激励和声誉激　出版社，２０００　［２］喻猛国弛立董事制度缺陷分析　ｊ：．经济理论与经济管　励。当然，通过提高独立董事的社会地位．可以　理，２０Ｏｌ，（９）．　让声誉激励对物质激励产生替代作用。但只是　【３］ｉｑ华．黑春美国独立董事在公－　治理结拘中的作　和启　“替代”，而不是完全的“代替”。我们需要的是　示【Ｊ］　经挤理讫与经挤管理、２（Ｘ）ｌ，（９）　这样一种观念：独立董事作为一种制度，不能建　【４］冀文海．四问独立董事　］．１｛］尉舞济时报２００１　ｒ（１６一ｌ　８